一、律师在合同审查中的义务及作用

（一）律师在合同审查中的义务

若仅有一份合同而没有其他任何背景资料时，律师审查合同的基本义务就是审查该合同的合法性，合法性是合同存在的前提和基础，若一个合同是违法的，很可能会导致合同无效甚至使客户违法犯罪。在只有部分资料时，律师应在掌握现有资料的基础上对合同提出审查意见。只有了解清楚了与签订合同有关的所有事实，律师才有可能在审查合法性的基础上去审查该合同的合理性甚至是最优性。

客户在签订合同的时候是不会考虑该合同的合法性问题的，因为他们认为这是律师应该做的事情，他们只要去追求利益，实现签约目的就好了。所以客户评价一个律师在审查合同时最基本的两个标准就是合法性和审慎性。所以律师在审查合同时，应当在合法性的基础上，以审慎的态度去发现问题、提示问题和解决问题，这就要求律师在审查相应的合同时，应对该合同所涉及到的相关法律法规烂熟于心。律师应尽可能的去解决其发现的问题，预防其中的法律风险，对于不能解决的问题应做到提示和警示。

（二）律师在合同审查中的作用

律师在审查合同时，要从形式和实质上对合同进行全面审查，首先，要保证合同的整体完整性，同时要使每一个条款都有其存在的意义，保证合同的清晰简洁；其次，在设定每一具体条款时，要保证每一条款能够发挥其具体作用，可以指引客户进行进行具体操作或实施；最后，律师要保证合同的公平合理，不要去设定不合理的合同条款，免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利，这样的条款不仅可能会因为显失公平而成为可撤销条款，而且会使合同相对方产生抵触心理，不利于合同的履行。

二、合同审查的目的

1、通过合同审查保证合同的合法有效，防控合同法律风险（合同无效甚至导致违法犯罪且、内容不清导致约定不明、无履约能力、合同履约纠纷），实现合同签订的目的。

2、通过合同审查，明确各方权利义务及其责任，保证合同质量，为合同的顺利履行及化解合同履行中的纠纷奠定基础，在合法、合理的基础上，最大限度的维护客户的利益。

三、合同审查的一般要点

1、合同效力

根据《合同法》第52条规定，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。律师在审查合同时，应将合同法52条的规定烂熟于心，否则很可能会审查一个无效的合同，不仅导致客户的签约目的无法实现，而且在客户产生纠纷时无法通过合同解决争议，甚至使客户违法犯罪、身陷囹圄。

2、合同主体

合同主体是是否具备签订及履行合同的合法资格，主体资格上存在法律缺陷，将是合同无可回避的根本性缺陷。

审查合同主体应从以下几方面进行：（1）合同主体资格的有效性，包括对企业法经营范围、注册资本等是否与合同相适应，也包括其经营期限和是否通过了年检。（2）合同主体资质和许可经营的合格性，国家相关法律明确要求相关主体应凭资质经营，相关司法解释明确规定没有资质和超越资质进行相关经营活动不仅会导致合同无效，而且违反专营、专卖和限制买卖规定的行为还有可能因非法经营而被追究刑事责任。（3）合同主体的资信情况及履约能力，合同主体的资信情况及履约能力直接关乎到合同双方是否能够顺利的履行各自的义务，实现双方的签约目的，也是客户预防法律风险核心和关键。

3、合同名称

合同名称是一份完整合同的重要组成部分，一定情况下，可能成为合同性质的判断依据，同时对确定合同所适用的法律具有重要的影响，甚至可能对确定合同争议的管辖地产生影响。因此，应将合同名称的审查作为一项重要内容来对待。

学理上根据法律是否赋予一类合同特定名称并予以规范，将合同分为有名合同和无名合同两类。

在审查合同的名称时，可按如下情况确定合同名称：(1)合同主要内容符合某一有名合同特征的，应以该有名合同名称作为合同名称，名称未体现的次要内容在合同正文中进行特别约定。(2)合同主要内容是无名合同的，分两种情况来处理。若为常见的无名合同，往往已经形成一个约定俗成的名称，这时可参照使用较为通用的名称，比如服务合同、出版合同、演出合同、培训合同、旅游合同、借用合同等；若为特殊或少见的无名合同，可以使用“项目名称+合同”的方式命名。(3)除主要内容为单一法律关系的合同外，还存在大量涉及两种以上复杂法律关系的合同，这类合同如果很难用一个规范的有名或常见无名合同的名称来表述时，建议也使用“项目名称+合同”的方式命名。

总之，合同名称是合同审查的一项重要内容，应对此保持足够的重视，并将确保合同名称准确合法，且与合同的内容相一致作为审查的基本原则。应特别注意的一点是，应尽可能避免以有名合同命名无名合同，尤其是当有名合同的法律规定对己方不利的时候更应避免，力争使合同仅适用《合同法》总则及《民法通则》的相关规定。

4、合同目的

在进行合同审查时，应详细了解合同签订的目的，合同审查应始终围绕实现客户的签约目的进行，只有帮助客户实现其签约目的，才是审查合同的终极目标，也是一个律师审查合同最基本和最高的境界。了解整个过程，追溯问题渊源，了解交易背景和己方立场，只有以一致性、连贯性、整体性的历史眼光审查拟订立的合同，才能保证审查后的合同能够完整、准确地体现合同双方的意思表示，避免因孤立、片面地审查合同而与签约人初衷背道而驰。

5、合同标的物

交易的多样性导致合同标的物也是多种多样，只要不违法国家法律规定，任何事物都可能成为合同标的物。在审查合同时，律师首先应详细了解合同标的物的基本情况，其次要对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格等特征进行详细了解并加以约定，最后应明确合同标的物能够与种类物相区别和特定化的合同条款，包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。

6、付款条款

付款条款，主要约定合同的付款方式、条件及进度等内容，通常与合同权利义务的平衡具有密切关系，对于保证合同的履行质量、实现合同的目的具有重要意义。付款条款存在的主要问题：不应一次性付款的合同选择了一次性付款；分期付款的合同，付款比例不恰当，首付款比例过高，付款条件未与制约对方履行相应合同义务相结合等。审查该条款，应依据合同性质及目的，将付款条款与合同各阶段义务的履行结合起来考虑，最大程度发挥付款条款的风险控制作用。

审查付款条款时，可根据具体合同中对方应履行的主要合同义务，最终确定若干个付款时间点，如：合同生效时间；合同经相关管理部门批准、登记、备案的时间（如有）；交付时间；验收合格时间；质量保证期届满时间。